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证监会《资管细则》出台,10个方面解读对基金公司及其子公司专户业务影响

作者 / 梁丽金 上海市海华永泰律师事务所

来源 / 智合


为落实《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称“《指导意见》”),规范证券期货经营机构私募资产管理业务,中国证监会于2018年10月22日正式发布实施了:

《证券期货经营机构私募资产管理业务管理办法》(以下简称“《管理办法》”)

《证券期货经营机构私募资管计划运作管理规定》(以下简称“《运作规定》”)

《管理办法》与《运作规定》合称为《资管细则》。

《资管细则》将对基金公司及其子公司专户业务产生怎样的影响?以下10个方面值得关注:

《资管细则》明确规定了单一资管计划除可以接受货币资金委托外,还可以接受股票、债券或者其他金融资产的委托;且由证券登记机构为接受证券委托的单一资管计划办理证券非交易过户等手续。

该条规定区别于《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》(以下简称“《试点办法》”)专户业务中资产管理人可接受特定客户资金或者财产委托的笼统规定,明确了一对一产品接受委托的资产形式,使一对一产品接受非货币资产的委托具有实际可操作性。

《资管细则》对于产品类型的划分沿袭了《指导意见》的规定但又有细微区别,根据投资标的类别的不同将产品类型划分为四类:

(1)固定收益类:投资于存款、债券等债权类资产的比例不低于80%;

(2)权益类:投资于股票、未上市企业股权等权益类资产的比例不低于80%;

(3)商品及金融衍生品类:投资于商品及金融衍生品的持仓合约价值的比例不低于80%,且衍生品账户权益超过资管计划总资产的20%(20%的要求为《资管细则》新增条款);

(4)混合类:投资于债权类、权益类、商品及金融衍生品比例未达到前三类产品标准。

此前,基金公司及其子公司的专户产品并没有上述分类以及投资范围比例的限制,因此,实践中,便于灵活操作,多数专户产品将投资范围设置成0-100%。

《资管细则》生效后,将不再允许发行此类产品,现存不满足《资管细则》要求的产品则需在限定时间内完成整改。

《试点办法》对专户产品的募集规模要求为:(1)一对一产品不低于3000万元;(2)一对多产品不低于3000万元,但不得超过50亿元。

《资管细则》统一了资管计划的初始募集规模,无论是单一资管计划还是集合资管计划,初始募集规模均为不低于1000万元,不再有上限要求,且对封闭式单一资管计划作出了可以分期缴付委托资金的例外规定,但首期缴付不得少于1000万元,缴付期限不得超过3年。

在当前的经济形势下,资管计划最低规模的降低,在一定程度上能够降低管理人募资的压力。

在《资管细则》出台之前,并没有相关法规对资管计划的募集期限作出规定,如《试点办法》规定:“为多个客户办理特定资产管理业务的,资产管理人应当在投资说明书约定的期限内销售资产管理计划”,而《资管细则》则对募集期限的上限进行了规定。

征求意见稿中规定资管计划的募集期限为30天,并未对单一或是集合资管计划作区别对待。但在正式稿中,对资管计划的募集期限有所延长,将募集期限延长至60日,专门投资于未上市股权的集合资管计划募集期限为12个月;封闭式单一资管计划的期限则延长至3年,且可分期缴付,但首期金额不得低于1000万元。

另外,《资管细则》新增了资管计划建仓期自产品成立之日起不得超过6个月的规定,但同样对专门投资于未上市企业股权的集合资管计划的建仓期作出了例外规定。

《管理办法》要求集合资管计划应当采用资产组合的方式进行投资,并在《运作规定》中对相关投资比例进行了规定。

《运作规定》征求意见稿提出了一个集合资管计划投资于同一资产的资金,不得超过该计划资产净值的20%、同一证券期货经营机构管理的全部资管计划投资于同一资产的资金,不得超过该资产的20%的要求,但对全部投资者均为符合中国证监会规定的专业投资者且单个投资者投资金额不低于3000万元的封闭式资管计划除外。

《运作规定》正式稿中将双20%调整为双25%、单一资管计划不计入第二个25%的计算范畴、将专业投资者3000万元最低投资额调整为1000万元、银行活期存款、国债、中央银行票据、政策性金融债、地方政府债券等不被计入计算基数、并对完全按照有关指数的构成比例进行证券投资的资管计划进行了例外规定。

尽管《运作规定》正式稿放松了资管计划组合投资的集中度,但双25%集中度的限制对集合资管计划投资非标资产的要求仍然相当严格,意味着一个集合资管计划至少要投资4个非标资产或者说一个非标资产要满足其融资要求至少要4个集合资管计划同时投资,操作难度较高。

另外,需要注意的是,《运作规定》第十五条豁免情形中专业投资者的范围与《证券期货投资者适当性管理办法》第八条规定的专业投资者范围并不完全一致。

根据《运作规定》第四十三条的规定,专业投资者不包括募集两个以上投资者资金设立的私募资管产品,故《运作规定》将集合资管产品排除在专业投资者范围之外,填补了通过集合嵌套来规避投资额要求的漏洞。

《资管细则》要求基金公司从事私募资管业务投资于非标资产(包括非标债权类、非标股权类、非标商品及金融衍生品类)须设立专门的子公司进行,这与《试点办法》的要求一致。

资管计划投资非标资产时,非标资产应当进行确权登记,且不得投资于法律依据不充分的收(受)益权,这意味着任意创设的收(受)益权作为投资标的将存在法律障碍;参照了ABS项目中对基础资产的要求,规定资管计划投资于收(受)益权的,应当以基础资产产生的独立、持续、可预测的现金流实现收(受)益权;同时对增信措施也做出了相关要求,收(受)益权、特殊目的机构股权不能作为抵押、质押的资产。

除对非标资产进行规定外,《资管细则》借鉴了银行理财的规定,要求同一证券期货经营机构管理的全部资管计划投资于非标债权的资产不得超过其管理的全部资管计划净资产35%、且合计不得超过300亿元,但考虑到被动超标的因素,要求机构应及时报告且在调整达标前不得新增投资于非标债权。

另外,基金子公司按照母子公司整体私募资管业务的合并口径执行前述35%和300亿元的规定,该规定明确了基金子公司非标债权投资计算比例的计算基数。

《试点办法》规定资产管理人从事特定客户资产管理业务,应当将委托财产交托管机构进行托管,即一对一产品和一对多产品均须托管,但《资管细则》对单一资管计划有所放松,规定单一资管计划可以约定不聘请托管机构进行托管。

《基金管理公司固有资金运用管理暂行规定》(以下简称“《暂行规定》”)规定,基金公司固有资金投资本公司及子公司管理的单个特定客户资产管理计划的份额与本公司及子公司员工投资的份额合计不得超过该计划总份额的50%。

此次《资管细则》对管理人以自有资金参与资管计划进行了规定,除了保留《暂行规定》中对于管理人及其附属机构(含员工)参与资管计划的份额限制外,同时新增了以下要求:

一是对持有期限作出限制,规定了6个月的锁定期;

二是新增其信息披露义务,即管理人参与资管计划的,无论是参与还是退出均需提前5个工作日告知投资者和托管人;

三是新增管理人自身参与资管计划的份额限制,即管理人跟投单只集合资管计划不得超过该资管计划总份额的20%;

四是如果发生被动超出比例限制的,需按相关规定及约定及时调整。

除前述限制外,正式稿中增加了一项豁免条款,即管理人为了解决资管计划的流动性风险问题或者是证监会认可的其他情形,则可以不受上述限制,但仍应履行信息披露义务,及时告知投资者和托管人,并向证监会相关派出机构及基金业协会报告。

在《资管细则》出台以前,根据《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1号——备案核查与自律管理》的规定,所有资产管理计划均应在完成备案并取得备案证明后,方可申请为其开立证券交易账户,即资管计划未备案前不得进行任何投资活动。

《资管细则》征求稿中也沿用此种规定,要求资产管理计划成立前不得开展投资活动,不得参与证券发行申购;但在正式稿中,作出了例外规定,允许资管计划在未备案前“以现金管理为目的,投资于银行活期存款、国债、中央银行票据、政策性金融债、地方政府债券、货币市场基金等中国证监会认可的投资品种”,提升了委托财产的使用效率。

在公平交易方面,原则上仍禁止同日反向的操作,但确因投资策略或流动性等需要发生同日反向交易的,需投资经理提供决策依据并留存相关书面记录以备查询。另,正式稿相较于征求意见稿新增了豁免条款,即投资于标准化商品及金融衍生品类资产的,不受同日反向的限制。

在关联交易方面,《资管细则》并不禁止关联交易,但重大关联交易需事先取得投资者同意,事后及时告知投资者及托管人,并向证监会及其派出机构、基金业协会报告。

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